Что грозит производителю БАД за несоответствие в нем содержания веществ?
Если в ходе проверки производителя БАД орган Роспотребнадзора обнаружил партии товара, в которых содержание некоторых веществ не соответствовало заявленным характеристикам, при этом ядовитых или опасных веществ в составе не выявлено. Какой вид ответственности может понести производитель?
Ст. 6.33 КоАП РФ устанавливает административную ответственность, в том числе за оборот фальсифицированных БАД. Санкция статьи предусматривает наложение на юридических лиц административного наказания в виде штрафа в размере от 1 млн до 5 млн рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.
Так, решением Арбитражного суда Свердловской области от 16.12.2019 г. по делу №А60-63682/2019 к административной ответственности по ч. 1 ст. 6.33 КоАП РФ привлечена фармацевтическая организация, допустившая реализацию БАД с информацией на маркировке БАД, являющейся заведомо недостоверной и неполной.
При этом довод о том, что организацией при обращении БАД приняты все необходимые меры для проверки легальности реализуемой продукции, получены декларации и сертификаты соответствия на товар, а также свидетельство о государственной регистрации, разрешающее обращение соответствующей продукции, судами к вниманию не принимается, поскольку субъект обращения лекарственных средств и БАД должен был предпринять все возможные меры для предотвращения попадания в товарооборот фальсифицированной продукции, в том числе путем организации системы внутреннего контроля качества реализуемой продукции.
Необходимо отметить, что при изучении судебной практики по вопросу нами не выявлены судебные акты, которыми к административной ответственности привлекаются производители БАД. Кроме того, нами не выявлены прецеденты применения ст. 3.7 КоАП РФ по конфискации или изъятию фальсифицированных БАД.
Вместе с тем ст. 18 ТР ТС «О безопасности пищевой продукции» и ст. 24 федерального закона №29-ФЗ от 02.01.2000 (ред. от 13.07.2020) «О качестве и безопасности пищевых продуктов» устанавливают требования к владельцу по изъятию из обращения некачественных и (или) опасных пищевых продуктов, материалов и изделий, в том числе по предписанию органа Роспотребнадзора.
Отметим также, что ст. 4.2 КоАП РФ установлены смягчающие административную ответственность обстоятельства, в том числе:
- добровольное прекращение противоправного поведения лицом, совершившим административное правонарушение;
- добровольное сообщение лицом, совершившим административное правонарушение, в орган, уполномоченный осуществлять производство по делу об административном правонарушении, о совершенном административном правонарушении;
- предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий административного правонарушения;
- добровольное возмещение лицом, совершившим административное правонарушение, причиненного ущерба или добровольное устранение причиненного вреда.
В случае, если органом Роспотребнадзора выявлен факт реализации производителем БАД, являющихся фальсифицированными по признаку маркировки товаров недостоверной информацией о составе БАД, производителю целесообразно в инициативном порядке создать обстоятельства, которые могут быть признаны судом смягчающими ответственность. Так, производитель может принять новую программу производственного контроля, привлечь к ответственности виновных в допуске к обращению фальсифицированных БАД, а также принять все возможные меры к изъятию из обращения фальсифицированных БАД. В этих целях производителю целесообразно направить соответствующую информацию в адрес покупателей, которым поставлен фальсифицированный товар, довести информацию о фальсифицированном товаре до сведения потенциальных потребителей (например, посредством размещения на официальном сайте, направления сообщений через СМИ и др.), а также возместить покупателям и приобретателям убытки, возникшие в связи с отзывом продукции.
Василевицкий Александр, эксперт службы Правового консалтинга «ГАРАНТ»